نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۸۳۳ مورخ ۱۴۰۰/۰۸/۰۸

متهم از رای بدوی تجدیدنظرخواهی می کند و دادگاه تجدیدنظر عنوان اتهامی در دادسرا و دادگاه را اشتباه تشخیص داده و اقدامات متهم را تحت عنوان مجرمانه ای می داند که در صلاحیت مرجع قضایی دیگری است. به عنوان مثال، متهم تحت عنوان تهدید موضوع ماده۶۶۹ قانون مجازات اسلامی )تعزیرات( مصوب۱۳۷۵ و نیز تغییر عکس شاکی به نحو مستهجن و انتشار آن موضوع ماده۷۴۴ همین قانون دادگاه کیفری دو محکوم می شود اما دادگاه تجدیدنظر موضوع را در شمول مقررات بند»الف « ماده۵ قانون نحوه مجازات اشخاصی که در امور سمعی و بصری فعالیت های غیر مجا ز می نماینددانسته که رسیدگی به آن در صلاحیت دادگاه انقلاب است. آیا دادگاه تجدیدنظر می تواند مطابق مقررات مواد۴۵۷ قانون آیین دادرسی کیفری و بند»پ « ماده۴۵۰ و ملاک ماده۲۸۰ همین قانون، رای را نقض و پرونده را برای رسیدگی به دادسرای عمومی و انقلاب محل وقوع ج رم ارسال کند یا چنین اقدامی صرفا در صورت اعتراض شاکی یا دادستان امکان پذیر است؟

در فرضی که دادگاه نخستین رفتار مجرمانه را منطبق با عنوانی تشخیص می دهد که رسیدگی به آن در صلاحیت این دادگاه است، اما متعاقب تجدید نظرخواهی هر یک از اشخاص موضوع ماده۴۳۳ قانون آیین دادرسی کیفری مصوب۱۳۹۲ ، دادگاه تجدیدنظر رفتار مجرمانه را با عنوان مجرمانه دیگری منطبق بداند که رسیدگی به آن از صلاحیت ذاتی دادگاه نخستین خارج است، با عنایت به آمره بودن مقررات ناظر به صلاحیت ذاتی، دادگاه تجدیدنظر در اجرای بند»پ « ماده۴۵۰ این ق انون، با نقض رای دادگاه نخستین پرونده را به مرجع صالح ارسال می.کند