نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۴/۳۶ مورخ ۱۴۰۴/۰۴/۱۰

اگر نسبت به موضوع دعوا از سوی دو شعبه دادگاه تجدیدنظر آراء متعارض صادر شود، آیا می توان ماده۳۹ قانون اجرای احکام مدنی مصوب۱۳۵۶ را نسبت به تمام طرفین دعوا اعمال کرد؟

اولا، اعاده عملیات اجرایی موضوع ماده۳۹ قانون اجرای احکام مدنی مصوب۱۳۵۶ ، صرفا ناظر بر اعمال و اقداماتی .است که در مقام اجرای حکم انجام گرفته است ثانیا، در فرض سوال و صدور دو رای معارض از دو شعبه دادگاه تجدید نظر )حوزه قضایی یک استان( در خصوص موضوع واحد، راهکار مناسب قانونی برای رفع تعارض، اعمال مقررات اعاده دادرسی موضوع مواد۴۲۶ به بعد قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب۱۳۷۹ .است ثالثا، چنانچه در خصوص موضوعی مانند تخلیه یا خلع ید مشاعی به نفع برخی شرکا و علیه شرکای دیگر حکم محکومیت صادر شود و پس از اجرای حکم در دادرسی جداگانه در خصوص برخی طرفین حکم نقض شو د، با توجه ماده۳۵۹ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب۱۳۷۹ و ماده۴۳ قانون اجرای احکام مدنی مصوب۱۳۵۶ و رعایت مقررات نحوه تصرف در خصوص اموال مشاعی و با توجه به قابل تجزیه بودن آراء صادره، در اجرای مقررات ماده۳۹ قانون اخیر الذکر ، عملیات اجرایی صرفا نسبت به اشخاصی که حکم در خصوص آنها نقض شده است، اعاده می شود و نسبت به دیگران تسری ندارد؛ اما در فرضی که موضوع حکم از جمله موارد تجزیه ناپذیر باشد؛ مانند آنکه حکم بر رفع مزاحمت دو نفر در خصوص مسدود کردن روزنه یا پنجره مشرف به ملک خواه ان صادر و رای نسبت به یکی از خواندگان قطعی و اجرا شود و سپس در اثر واخواهی یا تجدید نظرخواهی یکی دیگر از خواندگان حکم نقض شود، با توجه به مقررات حاکم بر این امر؛ از جمله ماده۳۵۹ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب۱۳۷۹ و تجزیه نا پذیر بودن موضوع حکم و تسری اثر نقض به دیگران، در اعمال ماده۳۹ قانون اجرای احکام مدنی مصوب۱۳۵۶، عملیات اجرایی به طور کلی اعاده می.شود