نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۱۴۳۳ مورخ ۱۴۰۰/۱۲/۲۸

در صورتی که رای داور بر الزام به تنظیم سند با حفظ حقوق مرتهن موسسه ثامن الحجج باشد آیا بعد از اب لاغ رای داور درخواست اجرای رای با توجه به وضعیت موسسه ثامن الحجج و در حال تصفیه بودن آن قابل پذیرش می باشد؟

اولا، مستفاد از ماده۷۹۳ قانون مدنی، بیع مال مرهون، غیر نافذ است و همان گونه که در رای وحدت رویه شماره ۶۲۰ مورخ۲۰/۸/۱۳۷۱ هیات عمومی دیوان عالی کشور آمده است، همین که معامله مذکور بالقوه نافی حق مرتهن باشد، کافی است. با وجود این از آن جا که حفظ حقوق مرتهن مبنای این حکم است، به نظر می رسد، پ ذیرش دعوای الزام به تنظیم سند رسمی انتقال ملک مرهون مورد معامله با حفظ حقوق مرتهن فاقد اشکال باشد. رای اصراری شماره۳۱ مورخ۱۱/۱۲/۱۳۷۷ دیوان عالی کشور موید این نظر است. بنابراین آنچه حایز اهمیت است حفظ حقوق مرتهن است و در فرض سوال باید احراز شود که تنظیم سند انتقال، به حقوق مرتهن خللی وارد نمی.کند ثانیا، با توجه به این که شخصیت حقوقی شرکت، تا خ اتمه تصفیه زایل نمی شود و در فرض سوال نیز صرف د ر حال .تصفیه بودن موسسه فرض استعلام )مرتهن( موثر در مقام نیست