رای خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: در این پرونده ن. ق. در مورخه ۹۹/۲/۳۰ با تقدیم دادخواست به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش به طرفیت ف. ر. طرح دعوی نموده است.و اعلام کرده در مورخه ۹۰/۱۱/۸ با خوانده ازدواج نموده و دو فرزند دارند. لیکن خوانده ترک منزل نموده و ناشزه است.و سوی رفتار دارد. حکم تمکین هم صادر شده است. دادگاه *در۹۹/۳/۱۸ تشکیل جلسه داده است. خواهان به خواسته تاکید نموده است.خوانده گفته اگر حقوق مالی را بدهد با طلاق موافقم نفقه و اجرت المثل و حضانت فرزند ان را می خواهم. دادگاه به داوری ارجاع داده است. داور زوج نظر به عدم سازش داده است. دادگاه مجددا در ۹۹/۷/۱۶ تشکیل جلسه داده است. وکیل زوجه اعلام کرده موکل حاضر به طلاق نیست و حقوق خود از جمله اجرت المثل را می خواهد دادگاه در مورد حقوق زوجه قرار کارشناسی صادر نموده است. وکیل زوجه اعلام کرده موکل بعد از رای تمکین پذیرفته و تمکین نموده که صورتجلسه کلانتری هم موجود است.ص ۱۰۰ کارشناس بشرح ص ۱۰۶ در مورد نفقه و اجرت المثل اظهار نظر نموده است. داور زوجه اعلام کرده اگر زوج اصرار به طلاق دارد. باید حقوق زوجه داده شود. دادگاه به موجب دادنامه شماره *۹۹/۸/۳۰ حکم بر بطلان دعوی صادر نموده است. خانم ی. ک. به وکالت از ن. ق. نسبت به دادنامه اعتراض نموده است. به موجب دادنامه مورخه ۹۸/۱۲/۲۱ زوج به اتهام ضرب و جرح عمدی زوجه محکوم به پرداخت دیه شده است. شعبه *طی دادنامه شماره *مورخه ۹۹/۱۰/۱۵ دادنامه بدوی را قرار تلقی و با نقض ان دادگاه بدوی را مکلف به رسیدگی نموده است.دادگاه پرونده را جهت سازش به شورای حل اختلاف ارسال نموده است.و شورای طی تصمیم مورخه ۹۹/۱۲/۱۲ ص ۱۷۴ نظر به عدم سازش داده است. حکم تمکین زوجه در *صادر شده است.دادگاه بدوی در ۱۴۰۰/۳/۱۲ تشکیل جلسه داده است. زوجه گفته مخالف طلاق هستم. لیکن وکیل خواهان اعلام کرده زوج حاضر به زندگی نیست و زوج گفته مهریه ۵۰ سکه است.توانایی پرداخت ندارم. و توانایی پرداخت نفقه و اجرت المثل را هم ندارم. زوجه گفته نصف دارایی را هم باید بدهد ص ۱۸۳ دادگاه با ختم دادرسی به موجب دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۰/۵/۳۱ گواهی عدم امکان سازش صادر و مقرر نموده ۱- باتوجه به محکومیت زوجه به تمکین نفقه و تنصیف دارایی منتفی است.۲- اجرت المثل طبق نظر کارشناس تعیین شده است. ۳- مهریه پرداخت شود. ۴- حضانت فرزند تا هفت سالگی با مادر و نفقه با پدر است. اقای ن. ق. با وکالت ی. ک. نسبت به دادنامه از جهت میزان نفقه فرزند و عدم تقسیط مهریه اعتراض نموده است. زوجه نیز نسبت به دادنامه اعتراض نموده است. شعبه *مقرر نموده دادگاه بدوی در مورد اموال زوج تحقیق و مشخص شود. قبل از صدور حکم تمکین نفقه پرداخت شده یا خیر؟ ص ۲۴۶ گزارش نیروی انتظامی ص ۲۵۴ حاکی است.که زوج اموالی ندارد. اداره ثبت اعلام کرده ص ۲۵۸ *در مالکیت زوج بوده که در ۹۹/۸/۳ به دیگری انتقال داده است. دادگاه بدوی در مورخه ۱۴۰۰/۸/۲۹ تشکیل جلسه داده است.ص ۲۶۱ ) زوجه گفته مطالبات خود را می خواهم. و قبل از تمکین نفلقه من و بچه ها را نمی داد. در مورد جهیزیه شهود دارم. گزارش نیروی انتظامی ص ۲۸۰ حاکیست که زوجه از زمان اختلاف در منزل مادرش زندگی می کند. دادگاه بدوی در مورخه ۱۴۰۰/۱۰/۱۳ تشکیل جلسه داده و از شهود استماع شهادت شده است. ۱- م. م. : من اطلاع دارم. که همسر خانم همه وسایل را با خودش برده و وسایل شامل یخچال تلویزیون ، فرش و دیگر وسایل را خانم از روز ازدواج خودش گرفته برای جهیزیه اش و من این را از فامیل و همسایه ها شنیدم. ۲- ف. ه. : من از همسایه شنیدم که جهیزیه متعلق به خانم ر. است.از همسایه ها و پدر و مادرم شنیدم. دادگاه تجدیدنظر به موجب دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۰/۱۱/۲ اولا نفقه فرزند را به ماهیانه یک میلیون تومان اصلاح نموده ثانیا در مورد نفقه و تنصیف دارایی با توجه به عدم تمکین زوجه دادنامه را تایید نموده ثالثا در مورد جهیزیه نیز شهادت شهود را کافی ندانسته و اعتراض زوجه را رد نموده است. خانم ف. ر. از دادنامه فرجامخواهی نموده و نسبت به جهیزیه و نفقه و تنصیف اموال و عدم حضور قاضی مشاور معترض می باشد. که متن لایحه ایشان و پاسخ وکیل زوج در زمان شور قرایت می گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرایت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده درخصوص دادنامه شماره *۱۴۰۰/۱۱/۲۰ فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. رای شعبه دیوان عالی کشور رای شعبه فرجامخواهی خانم ف. ر. نسبت به دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۰/۱۱/۲۰ صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی گواهی عدم امکان سازش به درخواست زوج صادر گردیده وارد و موجه است. زیرا اولا در مورد نفقه و تنصیف اموال که به دلیل صدور حکم تمکین زوجه مستحق ان شناخته نشده است. اگر چه تمکین در مورخه ۹۸/۱۲/۲۰ صادر گردیده لیکن اوراق صفحات ۹۶ الی ۱۰۰ پرونده حکایت از تمکین زوجه در مورخه ۹۹/۲/۲۷ دارد. و گزارش نیروی انتظامی بشرح ص ۹۶ در تایید ادعای زوجه است.که قصد تمکین داشته و با بچه های خود سرگردان بوده است. لذا صرف صدور حکم تمکین کافی برای عدم پرداخت نفقه و یا اجرای حق تنصیف نیست و با احراز اینکه زوجه قصد تمکین داشته و زوج مقدمات ان را فراهم نکرده است. بدیهی است.که حداقل از تاریخ ۹۹/۲/۲۷ زمان گزارش کلانتری زوجه مستحق نفقه می باشد. و تنصیف اموال نیز باید اجرای شود. ثانیا اینکه زوجه در مورخه ۹۸/۱۱/۲۰ محکوم به تمکین شده است. ولی زوج طبق دادنامه مورخه ۹۸/۱۲/۲۱ و بعد از تاریخ ذکر شده به اتهام ضرب و جرح زوجه محکوم به پرداخت دیه شده که نشان از سوی رفتار زوج بوده و حکم اخیر در زمان صدور تمکین هم مورد توجه قرار نگرفته است. ثالثا اینکه بر این خلاف استدلال دادگاه در عرف جامعه ما اصل براوردن جهیزیه توسط زوجه است.و زوج باید خلاف ان را ثابت کند اگر چه زوجه شهودی را معرفی نموده و برای تکمیل ادعای خود در لایحه فرجامخواهی نیز سه نفر شاهد معرفی نموده که ضرورت دارد. در جهت رفع نقص از شهود اخیر ن. استماع شهادت صورت گیرد. لذا با استناد به بند ۵ ماده ۳۷۱ و بند الف ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته نقض و پرونده جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می گردد./ا۴۰۱/۳/۲ شعبه * رییس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت. فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رای