رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: اقای ح. ا. ز. از اقای ب. ج. تحت عنوان تصرف عدوانی به دادسرای عمومی و انقلاب *شکایت کرده است. خلاصه شکایت او این است.که مشتکی عنه مقدار تقریبی سی متر از زمین کشاورزی متعلق به او واقع در *کنار و همچنین حدود دوازده متر مرز اب بندان را تصرف و در ان اقدام به حفرچاه به طور غیرمجاز و ساخت و ساز نموده است. نامبرده در شکواییه اش اظهار داشته زمین های کشاورزی در سال ۱۳۸۲ به بعد در طرح تسطیح اراضی ( طرح *) قرار گرفته و هرکدام از زمین ها دارای نقشه تفکیکی است.و براساس متراژ به صاحبان زمین تحویل داده شده است. پرونده به بازپرس شعبه پنجم ارجاع گردیده و درجریان رسیدگی قرار گرفته است. بازپرس ابتدا قرار ارجاع امر به کارشناس را صادر نموده تا کارشناس منتخب با دعوت طرفین و حضور درمحل و ملاحظه اسناد و مدارک قانونی و بلامعارض طرفین بررسی و اظهارنظر نماید. ایا تصرفی و تجاوزی در ملک شاکی صورت گرفته یا خیر. ( ص۱۳ ) اقای مهندس ا. ق. کارشناس رسمی دادگستری که به عنوان کارشناس در پرونده انتخاب گردیده پس از بررسی های لازم و حصول استعلام به شرح نظریه تقدیمی چنین اظهارنظر نموده است: شاکی دارای سند مالکیت به شماره ۲۱۵ *به مساحت ۵۳۶۰ مترمربع بوده که طی طرح تجهیز و نوسازی اراضی شالیزاری روستای دارکاشت اراضی منطقه تسطیح شده و طی صورتجلسه شورای محل و نقشه موجود که پیوست ( ۱ ) پرونده می باشد. به مساحت ۴۵۴۴ مترمربع تحویل ق. ز. گردید.… با توجه به بازدید از محل و بررسی های انجام شده و نقشه اب منطقه ای ( پیوست۲ ) چاه اب غیرمجاز در زمین اقای ح. ا. ز. واقع گردیده و متشاکی اقدام به تصرف و محصور کردن ان با ساخت اتاقک روی چاه نموده اند و در رابطه با کانال زهکش مرزی زمینهای طرفین پرونده متشاکی بدون در نظر گرفتن حریم تا کانال زهکش در منتها علیه ( کذا درمتن ) این کانال و حدود زمین خود اقدام به ساخت دیوار نموده و بر روی دیوار فنس نصب نموده است.… مساحت اتاقک چاه مورد ترافع ۲۴/۶۰ مترمربع و ابعاد ان طبق پیوست ۳ ضمیمه می باشد. ( ص ۲۵ و ۲۶ ) پیوست ۱ در صفحه ۲۳ ، پیوست ۲ در صفحه ۲۵ و پیوست ۳ در صفحه ۲۹ ضمیمه است. خلاصه مدافعات مشتکی عنه این است.که زمین موضوع شکایت را که مشتمل بر یک حلقه چاه و یک خیابان شخصی بوده طی مبایعه نامه ای در سال ۸۶ خریده و به مدت سه سال در ان کشاورزی کرده و در سال ۹۰ به باغ کشاورزی تبدیل نموده و انباری هم در سال ۹۰ احداث نموده و در ان زمان پدر او زنده بوده و اعتراضی ننموده و به نظر کارشناس اعتراض کرده است. ( ص۳۶ ) تصویر قولنامه نیز در صفحه ۳۳ ضمیمه است. دادیار با توجه به اعتراض مشتکی عنه به نظریه کارشناس قرار ارجاع امر را به هیاتی مرکب از سه نفر کارشناس صادر نموده ( تصمیم دادیار در برگ ۴۰ پرونده که به صورت نیمی از یک برگ و ناقص و بدون امضای دادیار است.ضمیمه میباشد. ) قرار صادره اجرا شده و هیات کارشناسان پس از ملاحظه مدارک ارائه شده و بازدید و معاینه محل اظهارنظر نموده اند که مشتکی عنه در ملک شاکی از زمان حیات مرحوم پدرش تاکنون تدریجا اقدام به تکمیل بنا اتاقک بلوکی به مساحت ۲۴/۶۰ در داخل محدوده قطعه زمین شالیزاری شاکی نموده است.که بخشی از بنا اتاقک بلوکی احداثی با ابعاد ۴در۰/۵ متر در محدوده بستر و حریم نهر زهکش واقع شده است. ( ص۴۶ ) در تحقیقاتی که بعد از اظهارنظرهیات کارشناسان از مشتکی عنه به عمل امده اظهار داشته زمین را در تاریخ ۸۶/۴/۱ از اقایان م. و ع. ا. ج. ز. خریده و احداث انبار و حصار بندی در سال ۹۰ در زمان حیات اقای ق. ز. ( پ. اکی ) صورت گرفته است. ( ص۵۳ ) به مشتکی عنه اتهام تصرف عدوانی زمین شاکی به مساحت ۲۴/۶۰ مترمربع و تجاوز به حریم زهکش تفهیم شده و پس از استماع دفاع او و اخذ اخرین دفاع و صدور قرار تامین قضایی از نوع کفالت ، در نهایت درباره وی به اتهام تصرف عدوانی زمین شاکی به مساحت ۲۴/۶۰ مترمربع قرار جلب دادرسی و راجع به اتهامات دیگرش دایر بر تجاوز به حریم زهکش و ایجاد مزاحمت و توهین به لحاظ فقد ادله اثباتی جهت احراز وقوع بزه قرار منع تعقیب صادر ( ص۶۰ ) و پس از موافقت دادیار اظهارنظر با صدور کیفرخواست به استناد ماده ۶۹۰ قانون مجازات اسلامی تقاضای تعیین کیفر برای متهم را نموده است. ( ص۶۳ ) متهم در شعبه *محاکمه شده و دادگاه بموجب دادنامه شماره ۱۱۶۶ مورخ ۹۴/۱۲/۲۴ او را به جهات و دلایل مذکور در دادنامه بزهکار تشخیص داده و به استناد ماده ۶۹۰ قانون مجازات اسلامی علاوه بر رفع مزاحمت و رفع تصرف و اعاده وضع به حالت سابق به نود و یک روز حبس ( با اعمال تخقیف ) محکوم و اجرای مجازات حبس را به مدت دو سال معلق نموده است. ( ص۷۹ ) این رای را شعبه *پس از رسیدگی به تجدیدنظر خواهی متهم طبق دادنامه معترض عنه تایید کرده است. در مورد رفع تصرف عدوانی و اعاده وضع به حالت سابق دستور اجرای حکم به مرجع انتظامی محل داده شده ولی پرونده دلالت بر اجرای ان ندارد. محکوم علیه از رای قطعی محکومیت خود درخواست اعاده دادرسی کرده است. درخواست او پس از ثبت در دبیرخانه دیوان عالی کشور به این شعبه ارجاع گردیده است. لایحه نامبرده راجع به ماهیت بزه و عمدتا تکرار مدافعاتش در مراحل قبل و ایراد و اعتراض به رای محکومیت اش و دلایل اثباتی ان می باشد. و به استناد بند ج ماده ۴۷۴ ق.ا.د.ک. تقاضای پذیرش درخواست را نموده است. برای رسیدگی به درخواست پرونده ماهوی مطالبه و از جریان رسیدگی گزارش تهیه گردید.و پرونده در نوبت شور قرار گرفت. لایحه محکوم علیه زمان شور خوانده میشود. عضو م. ا. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید.پس از قرائت گزارش عضو ممیز و بررسی اوراق پرونده و مشاوره چنین رای می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور رای شعبه نظر به این که درخواست محکوم علیه متکی به دلیلی نیست که بی تقصیری او را اثبات نماید. و اظهارات او در توجیه و تشریح درخواست نیز راجع به ماهیت بزه و اظهار بی تقصیری است.که در این مرحله فاقد موقعیت قانونی است.و از موارد و جهات اعاده دادرسی محسوب نمی شود. بنابراین و مستندا به ذیل ماده ۴۷۶ قانون ایین دادرسی کیفری قرار رد درخواست را صادر و اعلام می نماید. رییس شعبه *: ج. ا. مستشار: ح. ق. فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی