درخواست طلاق بر مبنای حق طلاق اعطا شده به زوجه

## رای شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده : 9409981982600446 شماره دادنامه : 9509970907500241 شعبه : شعبه پانزدهم دیوان عالی کشور تاریخ : 1395/04/08-13:24 قاضی : سیدمحمود تولیت قاضی : مرتضی شریفی قاضی : جعفر قدیانی خلاصه جریان پرونده به حکایت اوراق پرونده خانم س. قلی زاده به وکالت از خانم فرجام خوانده در تاریخ 1394/4/6 به طرفیت فرجام خواه دادخواستی به خواسته صدور حکم بر گواهی عدم امکان سازش به جهت شرط ضمن عقد نکاح مبنی بر حق طلاق زوجه مندرج در صفحه 16 سند نکاحیه به دادگستری فریدونکنار تقدیم نموده که رسیدگی به آن به شعبه اول دادگاه عمومی شهرستان مذکور ارجاع گردیده است دادگاه پس از تعیین وقت طرفین را جهت رسیدگی دعوت نموده است در این مرحله فرجام خواه دو نفر بنامهای آقای ع. الف.ت. و خانم م. جان باز فریدونی را بعنوان وکیل انتخاب و بدادگاه معرفی نموده است وکلاء زوج در لایحه تقدیمی پس از بیان مقدمات باین نکته اشاره نموده اند که طلاق حق مرد است و این حق قابل واگذاری و انتقال نیست مگر از طریق وکالت بنابراین آنچه در قسمت سایر شرایط عقد نامه زوجین نوشته شده است از نظر مبنایی باطل است دادگاه در تاریخ 94/5/24 بدون حضور زوج و با حضور زوجه و وکلای آنان جهت رسیدگی تشکیل جلسه داده است زوجه اظهار داشته است : شوهرم بد اخلاق است تفاهم نداریم با اینکه توافق کردیم یعنی صحبت کردیم بندر عباس نباشیم بیاییم فریدونکنار ولی عمل به قولش نکرده یعنی در سند نکاحیه هم حق طلاق و هم چنین حق مسکن با من است لذا اعمال این حق را دارم . وکیل خواهان صدور گواهی عدم امکان سازش در شعون خواسته را به الزام به طلاق یا صدور حکم بر الزام به طلاق اصلاح نموده است وکیل خوانده اظهار داشته مطالب خود را طی لایحه تقدیم خواهد کرد .دادگاه ضمن صدور قرار ارجاع امر بداوری از طرفین خواسته است نسبت به معرفی داور خود اقدام نمایند . در این مرحله خانم م. جانباز فریدونی از وکالت استعفاء نموده است داور معرفی شده از ناحیه زوجه و نیز داور نصب شده از سوی دادگاه برای زوج توفیقی در اصلاح ذات حاصل ننموده اند زوج در جلسات داوری شرکت نکرده است در تاریخ 1394/7/25 دادگاه ختم رسیدگی را اعلام نموده و طی دادنامه شماره 1283 مورخ 1394/7/27 با این استدلال که خوانده خارج عقد لازم اختیار طلاق را به خواهان داده است مستندا به ماده 1119 قانون مدنی و 26 قانون حمایت خانواده حکم بر الزام زوج به طلاق زوجه صادر نموده است . با اعتراض وکیل زوج نسبت به این دادنامه پرونده در شعبه سیزدهم دادگاه تجدید نظر استان مازندران مورد رسیدگی قرار گرفته و طبق دادنامه فرجام خواسته دادنامه بدوی مورد تایید قرار گرفته است سپس وکیل زوج در فرجه قانونی نسبت به دادنامه اخیرالذکر فرجامخواهی نموده است که پرونده پس از وصول به دفتر دیوان عالی کشور و جری تشریفات لازم جهت رسیدگی باین شعبه ارجاع گردیده است لوایح فرجامی طرفین که عمدتا تکرار مطالب قبلی است در صورت لزوم هنگام شور قرایت خواهد گردید . هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرایت گزارش آقای جعفر قدیانی عضو ممیز و اوراق پرونده دادنامه شماره 1257- 94 - 1394/10/7 فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای میدهد . رای شعبه اعتراض و فرجامخواهی آقای س.الف. ر.س. با وکالت آقای ع. الف.ت. نسبت به دادنامه شماره 1257 مورخ 1394/10/7 صادره از شعبه سیزدهم دادگاه تجدید نظر استان مازندران وارد است زیرا طلاق ایقاع است و قایم به شخص زوج و قابل تفویض و واگذاری بغیر نیست مگر از طریق وکالت بنابراین آنچه در صفحه 16 سند نکاحیه زوجین مبنی بر داشتن حق طلاق برای زوجه نوشته شده باطل است و صدور حکم بر مبنای آن نیز فاقد وجاهت قانونی و شرعی است بنابراین باستناد بند 2 ماده 371 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته رسیدگی مجدد به پرونده به شعبه هم عرض دادگاه صادر کننده دادنامه منقوض ارجاع می نماید . شعبه پانزدهم دیوان عالی کشوررییس : جعفر قدیانی عضو معاون : مرتضی شریفی عضو معاون : سیدمحمود تولیت فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رای