رای شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده : 9409985113400813 شماره دادنامه : 9509970908600103 شعبه : شعبه سی ام دیوان عالی کشور تاریخ : 1395/03/24-12:55 قاضی : محمدعلی کریم پور قاضی : عبدالغفور دری خلاصه جریان پرونده در تاریخ 94/7/9 خانم س. الف. دادخواستی بطرفیت شوهرش آقای روح ا... د. بخواسته طلاق به دلیل تحقق بند 12 سند نکاحیه و ازدواج مجدد زوج به دادگستری مشهد تقدیم نموده و توضیح داده خوانده بدون اجازه وحکم دادگاه با خانمی بنام هاجر نیرومند بداغی ازدواج کرده است . با ارجاع پرونده به شعبه 39 دادگاه عمومی مشهد متعاقبا آقایان م. ن. و س. ح. خود را بوکالت از خواهان و خوانده معرفی و در جلسه مورخ 94/8/16 باتفاق موکلین خود در دادگاه حاضر گردیده اند . ابتدا وکیل خواهان دعوی خود را مطرح نموده سپس وکیل خوانده ضمن رد ادعای مطروحه تقاضای مطالبه و رویت اصول اسناد خواهان را کرده و نسبت به اسناد مذکور ابراز انکار و تردید نموده است . وکیل خواهان نیز ضمن عدم ارایه اصول اسناد کلاسه پرونده هایی را بعنوان پرونده استنادی ارایه نموده است . دادگاه نیز دستور مطالبه پرونده های طرفین را صادر و در جلسه مورخ 94/9/2 خلاصه پرونده کلاسه 16890968 را صورتمجلس نموده النهایه بموجب دادنامه 9409975113401309 - 1394/9/4 بلحاظ عدم ارایه اصول مستندات از ناحیه وکیل خواهان قرار رد درخواست وی را صادر و اعلام کرده است . با ابلاغ رای وکیل زوجه از قرار مذکور تجدید نظر خواهی نموده که پرونده در شعبه 21 دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی مطرح و بموجب دادنامه 9409975135901704 - 1394/11/7 ضمن بیان مطالبی و با این استدلال که اساسا بند 12 شروط ضمن العقد منصرف از عقد موقت می باشد و دلالت بر تحقق شرط مورد اشاره ندارد رای تجدید نظر خواسته را تایید نموده است . از این رای آقای م. ن. بوکالت از زوجه فرجامخواهی نموده که پرونده به این شعبه ارجاع گردیده است . هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرایت گزارش آقای عبدالغفور دری عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه فرجام خواسته مشاوره نموده با اعلام ختم رسیدگی چنین رای می دهد . رای شعبه در خصوص فرجامخواهی آقای م. ن. بوکالت از خانم س. الف. نسبت به دادنامه 9409975135901704 - 1394/11/7 شعبه 21 دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی که در تایید قرار رد درخواست دادگاه بدوی صادر گردیده است ، با بررسی محتویات پرونده گر چه مطابق ماده 96 قانون آیین دادرسی مدنی در صورت مطالبه اصول اسناد از ناحیه خوانده و عدم ارایه آنها توسط خواهان و در صورتیکه دعوی مستند به ادله دیگری نباشد می بایست قرار ابطال دادخواست صادر شود اما در مانحن فیه و در پرونده بدوی اولا بجز مستندات پیوست دادخواست کلاسه پرونده ای بعنوان پرونده استنادی نیز از باب دلیل ارایه گردیده و بشرح صورتجلسه مورخ 94/9/2 خلاصه نویسی نیز شده است ثانیا -با فرض عدم ارایه دلیل دیگری از ناحیه خواهان می بایست قرار ابطال دادخواست وی صادر گردد و صدور قرار رد درخواست صحیح نبوده است. ثالثا- بر خلاف آنچه دادگاه محترم تجدید نظر در دادنامه خود مرقوم فرموده اند بند 12 شروط ضمن عقد منصرف از عقد موقت نیست زیرا اختیار کردن همسر دیگر توسط زوج بدون رضایت زوجه در بند مذکور کلی است و شامل ازدواج رسمی یا عادی و همسر دایم یا موقت میگردد بنابراین اقتضاء داشته دادگاههای محترم بدوی و تجدید نظر منطبق با موازین نسبت به موضوع رسیدگی و صدور رای می فرمودند . النهایه در ما نحن فیه نظر به اینکه فرجامخواهی نسبت به دادنامه صادره از ناحیه دادگاه تجدید نظر که در تایید قرار دادگاه بدوی صادر گردیده و رای مذکور از جمله قرارهای مقید در بند ( ب ) ماده 368 قانون آیین دادرسی مدنی نبوده و در نتیجه پرونده قابل طرح در دیوان عالی کشور نمی باشد ، ضمن رد فرجامخواهی صورت گرفته مقرر میدارد دفتر پرونده به مرجع مربوطه اعاده شود . شعبه سی ام دیوان عالی کشوررییس شعبه: محمد علی کریم پور مستشار شعبه: عبدالغفور دری فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رای