شرایط صدور رای به تخریب بنا از سوی کمیسیون ماده صد قانون شهرداری

رای شعبه بدوی دیوان عدالت اداری شماره دادنامه: 9209970903302803 مورخ: 1392/10/23 نظر به اینکه اولا مستفاد از تبصره‌های 1 و 2 و 3 ماده 100 قانون شهرداری، رای تخریب در هر موردی، در صورتی جایز است که کارشناس، تخریب را تجویز نماید و یا اینکه جریمه تعیین‌شده از سوی متخلف پرداخت نشود، ثانیا تخریب و قلع بنا از ناحیه شهرداری، محصور و محدود به تخلف از اصول شهرسازی فنی و بهداشتی است و معیار تشخیص به اهل خبره ارجاع می‌شود و با جلب نظر کارشناس رسمی، کمیسیون ماده 100 قانون شهرداری، مجاز به تخریب بنا می‌باشد. ثالثا در خصوص مواردی که مهندس ناظر ساختمان بنا را مستحکم و گزارش شهرداری را غیرقابل‌قبول می‌داند، تنها راه چاره جهت احراز لزوم تخریب، ارجاع به هییت سه‌نفره کارشناس دادگستری می‌باشد و کمیسیون ماده 100 قانون شهرداری، نبایستی قبل از جلب نظر کارشناس حکم به تخریب صادر نماید، رابعا شهرداری مطابق ماده 100 قانون مذکور، بایستی از عملیات اجرایی ساختمان‌های بدون پروانه یا مخالف مفاد پروانه به‌وسیله مامورین خود جلوگیری کند و سهل‌انگاری شهرداری در اعمال نظارت و عمل به وظیفه قانونی و مقامی خود و پیشگیری قبل از وقوع تخلف ساختمانی دلیل قلع تاسیسات و بناهای خلاف مشخصات مندرج در پروانه نبوده، مگر اینکه استمرار تخلف واقع‌شده توسط کارشناس رسمی دادگستری، مخالف اصول شهرسازی و فنی و یا بهداشتی تشخیص داده شود که در آن صورت، تخریب جایز بوده و طبق قاعده اقدام علیه خود، شهرداری مسیولیتی در باب خسارات وارد ناشی از تخریب به شاکی نخواهد داشت، چراکه سبب اقوی از مباشر می‌باشد، خامسا تبصره 7 ماده مذکور، مهندسان ناظر ساختمانی را مکلف به نظارت بر عملیات اجرای ساختمان از لحاظ انطباق ساختمان با مشخصات مندرج در پروانه، نقشه‌ها و محاسبات فنی که به مسیولیت آن‌ها احداث می‌شود نموده است، سادسا کلمه می‌تواند در صدر ماده 100 قانون مبحوث‌فیه، مفید اختیار کمیسیون در صدور رای به تخریب یا جریمه است و کمیسیون منحصرا مکلف به تخریب نمی‌باشد، لذا بنا به جهات فوق، خواسته شاکی مقرون به صحت تشخیص و حکم به الزام کمیسیون به رسیدگی مجدد با لحاظ جهات ذکر شده، با استناد به ماده 63 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان، صادر و اعلام می‌گردد. رای صادره منطبق با ماده 65 از همین قانون، ظرف بیست روز از تاریخ ابلاغ، قابل تجدیدنظر‌خواهی در شعب تجدیدنظر دیوان می‌باشد. رییس شعبه 33 دیوان عدالت اداری دلاوری رای شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری با توجه به محتویات پرونده، نظر به اینکه دادنامه مورد اعتراض وفق موازین قانونی اصدار یافته و دلیل و مدرک یا ایراد موثری که متضمن اثبات نقض قوانین و مقررات بوده و موجبات فسخ رای بدوی را فراهم کند، تحصیل و ارایه نگردیده است، بنابراین شعبه به استناد ماده 71 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392، با رد تجدید‌نظر‌خواهی، دادنامه معترض‌عنه را تایید و ابرام می‌نماید. رای صادر شده قطعی است. رییس شعبه هفتم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری مستشار شعبه جباری ساریخانی فهرست شعبه بدوی دیوان عدالت اداری شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری نقد رای