نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۵/۲ مورخ ۱۴۰۵/۰۲/۲۶

آیا موارد مذکور در بند ۱۰۷ قانون آیین دادرسی مدنی در مرحله تجدیدنظر نیز قابل اعمال است؟ به عبارت دیگر حتی در صورت صدور رای محکومیت و یا سقوط دعوا در مرحله بدوی پس از تجدیدنظرر خواهی یکی از طرفین دادرسی ادامه یافته و خواه ان حسب مورد می تواند پس از تجدیدنظرخواهی تا زمان ختم مذاکرات اصحاب دعوا یا ختم دادرسی دادخواست بدوی خود را مسترد کند و دادگاه تجدیدنظر با نقض رای بدوی مبادرت به صدر قرار رد دعوا نماید. )لازم به ذکر است این نظر در آرای صادره در موضوع اراضی دولتی و سایر دعاو ی عملا باعث می شود در مواردی که خواهان با توجه به نظر کارشناسی و سایر دلایل متوجه شود که حقی ندارد با تجدیدنظرخواهی (.و استرداد دعوی بدوی موجبات نقض حکم بدوی و صدور قرار رد دعوا گردد

اولا، در صورت استرداد دعوای بدوی توسط تجدید نظرخوانده در مرحله تج دید نظر)خواهان دعوای بدوی( که حکم به نفع او صادر شده است، دادگاه تجدید نظر ضمن نقض حکم بدوی، طبق بند»ج « ماده ۱۰۷ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب ۱۳۷۹ اقدام می کند. بدیهی است شرایط مقرر در بند مذکور در این مرحله نیز باید رعایت .شود ثانیا، تجدید نظرخواهی از سوی خواهان بدوی به این معنی است که دعوای وی در مرحله بدوی از نظر شکلی یا ماهیتی رد شده است و استرداد دعوای مردود غیر ممکن است؛ از این رو در مرحله تجدید نظر به استناد ماده ۳۶۳ قانون یاد شده، تجدید نظرخواه می تواند دادخواست تج دید نظرخواهی خود را مسترد کند که در این صورت، رای .بدوی به قوت خود باقی خواهد بود