نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۴/۱۰۰ مورخ ۱۴۰۴/۱۰/۲۸

چنانچه در پرونده طلاق، زوجین توافق کنند که زوجه در قبال تحصیل حضانت فرزند مشترک، مهریه خود را اولا ،کند صلح یا بذل ، آیا چنین شرطی صحیح است؟ ثانیا، در صورت صحت، چنانچه پس از آن زوج به هر دلیلی از این شرط عدول کند و بدون رضایت زن، حضانت فرزند مشترک را از وی پس بگیرد، آیا زن می تواند به مهریه ای که در قبال حضانت بذل یا صلح کرده است، رجوع کند؟

با توجه به ماده۱۱۶۸ قانون مدنی، نگاهداری اطفال حق و تکلیف والدین است و آنان می توانند صرف نظر از سن فرزند مشترک، با توافق، انجام حضانت را به یکدیگر محول نمایند؛ چنانچه یکی از والدین حق حضانت خود را تا مدتی به دیگری واگذار کند، این توافق وفق ماده۱۰ قانون مدنی لازم الوفاست و تا سپری شدن مدت تعیین ،شده هیچ یک از طرفین بدون رضایت دیگری حق رجوع ندارد؛ هر چند وفق ماده۴۱ قانون حمایت خانواده مصوب ۱۹۳۱ دادگاه می تواند در صورتی که توافقات طرفین درباره حضانت کودک را مخالف با مصلحت کودک بداند، این توافقات را نادیده بگیرد و با رعایت مصلحت کودک تصمیم مقتضی ات خاذ کند؛ بنابراین، زوج بدون رضایت زوج ه؛ آنگونه که در فرض سوال آمده است، نمی تواند از توافق قبلی خود بر واگذاری امر حضانت فرزند مشترک به مادر .عدول کند و این امر، منشاء اثر نیست