نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۳/۶۴۹ مورخ ۱۴۰۳/۱۰/۲۹

چنانچه شکایتی تحت عنوان زنای به عنف در دادگاه کیفری یک مطرح شده باشد و پس از انجام تحقیقات مقدماتی و قبل از صدور قرار رسیدگی توسط دادگاه، عقیده دادگاه بر این باشد که موضوع مشمول ارتباط نامشروع بوده و نه زنای به عنف، آیا دادگاه می تواند راجع به بزه زنای به عنف قرار منع تعقیب و نسبت به ارتباط نامشروع قرار عدم صلاحیت به محاکم کیفری دو صادر نماید؟ یا اینکه به صرف ادعای اولیه شاکی مبنی بر تجاوز به عنف، دادگاه کیفری یک می بایست در هر صورت به بزه ارتباط نامشروع نیز حسب تبصره۲ ماده۳۱۴ قانون آیین دادرسی کیفری رسید گی و اظهار نظر نماید؟

.اولا، صدور دو قرار )منع تعقیب و عدم صلاحیت( برای رفتار واحد فاقد وجاهت قانونی است ثانیا، با عنایت به صراحت تبصره۲ ماده۳۱۴ و تاکید ماده۴۰۳ قانون آیین دادرسی کیفری مصوب۱۳۹۲ ، هرگاه دادگاه کیفری یک پس از رسیدگی تشخیص دهد که عمل ارتکابی، عنوان مجرمانه دیگری دارد که رسیدگی به آن در صلاحیت دادگاه کیفری دو است، دادگاه کیفری یک باید به این جرم رسیدگی و حکم مقتضی صادر کند و نمی تواند قرار عدم صلاحیت صادر نماید و بین مواد قانونی عنوا ن شده در فرض استعلام، تعارضی وجود ندارد و منظور از عبارت»دادگاه پس از رسیدگی و تحقیقات کافی و ختم دادرسی تشخیص دهد « در تبصره۲ ماده۳۱۴ قانون مذکور با لحاظ بند»ب « مواد۳۸۹ و۳۹۱ این قانون این است که دادگاه کیفری یک قبل از تشخیص قابلیت طرح پرونده برای داد رسی و تعیین وقت رسیدگی می تواند نسبت به صدور قرار عدم صلاحیت اقدام کند؛ اما پس از شروع به .رسیدگی حق صدور قرار عدم صلاحیت را ندارد دکتر احمد محمدی باردیی