نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۸۴۳ مورخ ۱۴۰۰/۰۸/۰۹

چنانچه رای دادگاه به صورت غیابی صادرشود و خوانده در مهلت بیست روز واخواهی دادخواست تجدید نظرخواهی تقدیم کند، آیا دادگاه بدوی می تواند دادخواست تجدیدنظر را به عنوان واخواهی تلقی کند و چنانچه دادخواست واخواهی خارج از مهلت واخواهی و در مهلت قانونی تجدیدنظرخواهی تقدیم شود، تکلیف دادگاه بدوی در این خصوص چیست؟

اولا، مستفاد از مواد۳۰۵ و ۳۰۶ قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی۷۹ و ماده۴۰۶ قانون آیین دادرسی کیفری۱۳۹۲ واخواهی حقی است که برای محکوم علیه پیش بینی شده است و وی الزامی به ،استفاده از این حق ندارد؛ بنابراین اگر وی در مهلت واخواهی با اعلام انصراف از این حق ،تجدید نظرخواهی کند پرونده باید به دادگاه تجدید نظر ارسال شود و دلیلی بر نگهداری پرونده تا پایان مهلت واخواهی وجود ندارد. در واقع ذی.حق از دو حق قابل اعمال، فقط یکی را اعمال کرده و از دیگری انصراف داده است ثانیا، با توجه به اطلاق تبصره۳ ماده۳۰۶ قانون آ یین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب ۱۳۷۹ ، تقدیم دادخواست خارج از مهلت واخواهی بدون عذر موجه قابل رسیدگی در مرحله تجدید نظر برابر مقررات مربوط به آن مرحله است، بنابراین، چنانچه محکوم علیه در مهلت تجدید نظر نسبت به رای که قابل تجدید نظر اس ت، دادخواست واخواهی تقدیم کند، موجبی جهت صدور قرار رد دادخواست واخواهی به لحاظ انقضاء مدت واخواهی نبوده و باید تجدید نظرخواهی تلقی شود؛ اما چنانچه حکم به محکوم علیه غایب ابلاغ واقعی نشده باشد و محکومعلیه مدعی عدم اطلاع از مفاد رای باشد، با توجه به قسمت اخی ر تبصره یک ماده۳۰۶ قانون یاد شده، دادگاه باید بدوا در مورد ادعای وی مبنی بر عدم اطلاع از مفاد رای، رسیدگی و حسب مورد قرار رد یا /.قبولی دادخواست واخواهی را صادر کند