نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۷۶۸ مورخ ۱۴۰۰/۱۰/۰۱

در صورت تعارض منافع مدیران شرکت مانند معامله ممنوعه و محاسبه آورده، نحوه محاسبه رای و تصمیم گیری در قسمت اخیر مواد۷۷ و۱۲۹ لایحه اصلاح قسمتی از قانون تجارت مصوب۱۳۴۷ پیش بینی شود؛ در دیگر موارد قانون ساکت است؛ برای مثال چنانچه یکی از شرایط اساسنامه برای نقل و انتقال سهام بین شرکاء تایید هیات مدیره باشد و در معامله ای یکی از مدیران تعدادی از سهام خود را به ثالث منتقل کند، برای بررسی نظر هیات مدیره در این انتقال سها م چگونه رای گیری می شود؟ آیا رای ناقل مدیر مذکور هم مورد محاسبه می شود؟ آیا از ملاک مواد۷۷ و ۱۲۹ یادشده می توان استفاده کرد و گفت که رای این مدیر محاسبه نمی شود و در راستای ماده۴۱ همان قانون باید عمل شود یا این که به علت عدم نص قانونی در این خصوص، به رع ایت قاعده تعارض منافع ضروری نیست؟

در فرض سوال که به موجب اساسنامه نقل و انتقال سهام شرکت سهامی به موافقت هیات مدیره منوط شده است و یکی از اعضای هیات مدیره، تعدادی از سهام خود را به ثالث منتقل نموده است، اولا، طبق اصول کلی حاکم بر قانون تجارت؛ از جمل ه ماده۱۱۸ لایحه قانونی اصلاح قسمتی از قانون تجارت مصوب۱۳۴۷، مدیران شرکت علی الاصول حق رای در اداره امور شرکت را دارند؛ مگر این که در قانون صراحتا ممنوعیتی قید شده باشد. ثانیا، در فرض سوال چنانچه به لحاظ وجود تعارض منافع، مدیر از حق رای خود سوء استفاده کند و آن را به عنوان ابزاری برای اضرار شرکا یا شرکت استفاده نماید و رای او در تصمیم گیری موثر باشد، با عنایت به اصل چهلم قانون اساسی جمهوری اسلامی ایران، رای وی در نصاب تصمیم گیری محاسبه نمی شود؛ به هر حال احراز اضرار یا عدم اضرار شرکا یا شرکت در نتیجه حق.رای مدیر، امری قضایی بوده و تشخیص مصداق با مرجع قضایی رسیدگی کننده است