نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۶۱۹ مورخ ۱۴۰۰/۰۶/۳۰

آیا اقدام دادگاه تجدیدنظر در رسیدگی به اعتراض نسبت به حکم ماهیتی که بدون انجام تحقیقات و ا قدامات لازم اصادر شده است مانند صدور حکم به خلع ید ملک بدون استعلام مالکیت و بررسی جریان ثبتی و ارجاع امر به کارشناسی در قالب اعطای نیابت قضایی جهت رفع نقص و موارد مورد نیاز به دادگاه بدوی صادرکننده رای وجاهت قانونی دارد؟

اولا ارسال پرونده از دادگاه تجدید نظر به دادگاه بدوی جهت رفع نقص از حیث تحقیقات یا جهت بررسی ادعاهایی که در مرحله تجدیدنظر مطرح شده و امثال آن فاقد موقعیت قانونی است، زیرا پس از صدور رای قاعده فراغ دادرس بر دادگاه بدوی حکومت دارد و این دادگاه حق ورود مجدد به ماهیت تحت هیچ عنوا نی را ندارد مگر در .مواردی که قانون تجویز کرده باشد، مانند واخواهی، اعتراض ثالث یا اعاده دادرسی ثانیا- در مواردی که دادگاه تجدیدنظر استان انجام تحقیق یا اقدامی را لازم بداند که مربوط به حوزه های قض ایی استان مربوط باشد، از آن جا که کل استان در حوزه قضایی دادگاه تجدیدنظر قرار دارد، می تواند راسا آن را انجام دهد و یا با عنایت به ماده۳۵۴ قانون آیین د ادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب۱۳۷۹ انجام آن را از دادگاه بدوی محل درخواست کند. به نظر می رسد علت این که قانونگذار از این درخواست تحت عنوان نیابت قضایی یاد نکرده این است که این دادگاه خود نیز می تواند تحقیق یا اقدام مزبور را انجام دهد و ن سبت به دادگاه بدوی که در حوزه قضایی استان مربوط قرار دارد، دادگاه بالاتر محسوب می شود. با وجود این از لحاظ .لزوم انجام عمل مورد درخواست، عنوان آن چندان اهمیتی ندارد