نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۱۲۲۴ مورخ ۱۴۰۰/۱۰/۰۱

اگر حضانت طفل به عهده مادر کودک باشد و آن مادر مطلقه شده شوهر نماید حق او در حضانت ساقط می شود حال اگر از شوهر جدید طلاق گرفت آیا حق حضانت برای او قابل اعاده است؟

قانون گذار در ماده۱۱۶۸ قانون مدنی حضانت طفل را»حق « و»تکلیف « برای والدین قرار داده و در ماده ۱۱۶۹ اصلاحی۱۳۸۲ مقرر داشته است»برای حضانت و نگهداری طفلی که ابوین او جدا زندگی می کنند مادر تا سن هفت سالگی اولویت دارد و پس از آن با پدر است«؛ بنا به مراتب فوق و لحاظ آن که حکم ماده ۱۱۷۰ قانون مدنی در مقام تخصیص ماده اخیرالذکر است و با توجه به ضرورت اکتفای به قدر متیقن د ر استثنایات و لحاظ قاعده فقهی»اذا زال المانع عاد الممنوع« ، در صورت انحلال ازدواج جدید مادر در مدتی که مطابق قانون وی اولویت در حضانت دارد، حق او بر حضانت اعاده می شود. بدیهی است مرجع رسیدگی کننده در هر حال باید مصلحت کودک مصرح در ماده۴۵ قانون حمایت خانو اده مصوب۱۳۹۱ .را مد نظر قرار دهد